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法律的适用离不开客观事实的查明，专利授权确权审理中法律适用与技术方案查明的关系亦是如此。下面王坤法官主要讲解了创造性及创造性的三步法判断原则、三步法注意事项，创造性需要考虑的其他因素等内容。
法官来解答专利的创造性如何判断
1、创造性
《中华人民共和国专利法》第二十二条第三款中规定：创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。
2、发明与实用新型
（1）在专利权保护上，发明与实用新型未区分。
（2）实用新型无实质审查，降低了获得专利门槛。
3、创造性的三步法判断原则
（1）确定最接近的现有技术。
（2）确定发明的区别特征、发明实际解决的技术问题。
（3）判断要求保护的发明对本领域的技术人员来说是否显而易见。
4、三步法注意事项
（1）本发明与最接近的现有技术应具有相同的整体技术构思。
（2）以最接近的现有技术作为研发的起点。
（3）被结合的现有技术作用是解决问题。
创造性判断实质是发明过程的重构，而非各对比文件公开内容的机械结合。
5、三步法是还原发明的过程
（1）应以实际解决的技术问题为导向。
（2）最接近的现有技术应客观存在该技术问题。
（3）判断现有技术中是否解决该技术问题的技术教导。
（4）避免“事后诸葛亮”。
（5）评价发明构思的关键手段，应以证据为依据，避免直接将其认定为公知常识。
6、创造性需考虑的其他因素
（1）发明是否解决了人们一直渴望解决但始终未能获得成功的技术难题。
（2）发明是否克服了技术偏见。
（3）发明是否取得了预料不到的技术效果。
（4）发明是否在商业上获得成功（成功是由于发明的技术特征直接导致的，如果是由于销售技术的改进或者广告宣传造成的，则不能作为判断创造性的依据）。
如何判断专利中的创造性
按：权利要求要求保护的技术方案是否具备创造性的判断是专利授权和确权程序中最常见的问题。
对于权利要求是否具备创造性的评判，《专利审查指南》中规定了三个步骤，首先确定最接近的现有技术，之后将发明与最接近的现有技术相比较，确定发明的区别特征和发明实际解决的技术问题，再判断要求保护的发明对本领域技术人员来说是否显而易见，即通常所说的“三步法”。
首先，分析最接近的现有技术中是否存在相关的技术问题。尽管我们关注的焦点是作为区别的某个技术特征，但在分析的过程中，不仅要考虑该区别技术特征本身是否属于本领域技术人员容易想到的，而且还要考虑本领域技术人员是否有动机对现有技术作出相应改进，将该区别技术特征应用到现有技术中。当基于多份现有技术来判断权利要求的创造性时，通常会注意考虑各现有技术之间是否存在结合的启示，然而当基于最接近的现有技术与常规技术手段的结合判断权利要求的创造性时则有可能会忽略这一点。在“三步法”的第（2）步中，发明实际解决的技术问题是基于区别技术特征在本发明中所能达到的技术效果来确定的，而不是基于区别技术特征在最接近的现有技术中所能达到的技术效果去考虑的。作为发明起点的最接近现有技术中是否存在上述技术问题，将影响本领域技术人员是否有动机将上述区别技术特征应用到最接近的现有技术中。因此，在还原发明创造的过程中，应当以最接近现有技术为基础和起点，分析该最接近的现有技术中是否客观存在上述发明实际解决的技术问题。
其次，判断采用该区别技术特征解决相关技术问题是否属于本领域常规技术手段。在该步骤中，不是判断区别技术特征本身是否属于本领域的常规技术手段，而是要判断采用该区别技术特征来解决特定技术问题是否属于本领域常规技术手段。在“三步法”的第（2）步中，技术手段是已知的，需要据此确定其在技术方案中所能解决的技术问题；而在还原发明创造的过程中，通常技术问题是已知的，技术手段是未知的，需要我们去分析本领域技术人员能否想到解决该技术问题的技术手段。这种分析需要站位本领域技术人员，剖析解决上述技术问题需要考虑的技术因素，依据本领域技术人员掌握的普通技术知识，在技术方面进行合理的逻辑分析，看能够获得哪些技术手段，再判断这些技术手段中是否包括上述区别技术特征。
最后，要考虑将上述区别技术特征引入最接近的现有技术中时是否存在技术障碍。即便采用上述区别技术特征来解决特定技术问题属于本领域常规技术手段，也存在将其应用于最接近的现有技术的动机，但如果将其应用于最接近的现有技术时存在技术障碍，本领域技术人员也难以在不付出创造性劳动的情况下将其应用到最接近的现有技术中。经常遇到的情形包括：将常规技术手段应用于现有技术中时可能受到最接近的现有技术原有结构的阻碍而无法实现二者的结合，或者结合后导致最接近的现有技术的原有功能受到影响，或者结合后无法实现拟增加的功能，而本领域技术人员也无法通过显而易见的简单改造解决相关问题。
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